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日期:2019-08-13 16:06:13   来源:捕鱼棋牌电玩城   编辑:小热热   阅读人数:593

外国人在中国非法就业被认定工伤

外国人在我国境内非法就业,其在上班途中受伤经申请又被认定为工伤,现其非法就业所在的公司起诉工伤认定部门要求撤销工伤认定,能否得到支持?

近日,四川省成都高新技术产业开发区人民法院依法审结这起工伤认定纠纷案,法院一审认定该案中第三人聂某发生交通事故时与原告四川某出国事务公司不存在合法的劳动关系,故判决撤销被告成都市人社局作出的工伤认定,被告限期内重新作出行政行为。

2014年9月,该案中的第三人聂某取得外国国籍,次年10月底,其与原告四川某出国事务公司签订劳动合同,从事海外升学顾问工作,期限为三年。

2016年6月中旬,成都市外国专家局签发《外国专家来华工作许可证》,载明聂某在成都某教育中心工作,期限为两年。当年8月1日19时左右,聂某在成都市内横过马路时发生交通事故,经医院诊断为“左桡骨近端、左腓骨下段、左第3-5、7肋骨骨折,肺挫伤,全身多处软组织擦挫伤”等,交管部门认定其承担事故的同等。次年3月,其向成都市人社局提起工伤认定申请,交于次月被认定为工伤。

原告起诉认为,聂某取得外国国籍后,已自动丧失中国国籍,其于2015年通过旅游签证入境中国,并以尚未办理注销手续的中国居民身份证签订劳动合同,违反了我国法律的强制性规定而属于无效合同,因此聂某与原告公司不存在劳动关系,其工伤认定应予撤销。

庭审中另查明,聂某2016年8月5日注销户口,当月11日取得居留许可。

高新区法院一审认为,该案中被告作出工伤认定虽程序合法,但聂某取得外国国籍后,一直在国外工作,且无证据证明其一直在中国居住,因此其发生交通事故时不具有中国国籍,同时根据我国《外国人在中国就业管理规定》等规定,聂某最初在我国就业未按规定取得就业许可证,之后虽取得《外国专家来华工作许可证》,但其就业的用人单位又与其就业证所注明的单位不一致,存在违反我国行政法规强制性规定的事实,故第三人聂某与原告公司不存在合法的劳动关系,遂依法作出上述判决。

宣判后,原、被告双方及第三人聂某在法定期限内均未提出上诉,判决已发生法律效力。

法官说法

成都高新区法院审理该案的法官范聪表示,此案审理的关键及焦点在于,第三人聂某发生交通事故时,是否仍具有中国国籍及与原告之间是否存在劳动关系?

首先根据我国有关法律规定,用人单位聘用外国人须为该外国人申请就业许可,经获准并取得《中华人民共和国外国人就业许可证书》后方可聘用。也就是说,就业许可证书是用人单位决定要聘用外国人时,由用人单位为该外国人申请的。

其次,持有外国专家局签发的《外国专家证》的外国人,可免办就业许可和就业证,但还有附加条件是由我国政府直接出资聘请的外籍专业技术和管理人员,或由国家机关和事业单位出资聘请,具有本国或国际权威技术管理部门或行业协会确认的高级技术职称或特殊技能资格证书的外籍专业技术和管理人员。也就是说,有《外国专家证》可免办就业许可,但必须是由我国政府直接出资,或由国家机关和事业单位出资聘请才行。

再者在劳动管理中规定,外国人在中国就业的用人单位必须与其就业证所注明的单位相一致。明确指出,一是外国人在发证机关规定的区域内变更用人单位但仍从事原职业的,须经原发证机关批准,并办理就业证变更手续。二是外国人离开发证机关规定的区域就业或在原规定的区域内变更用人单位且从事不同职业的,须重新办理就业许可手续。

因我国不承认双重国籍,聂某取得外国国籍,其又无证据证明其一直在中国居住,其虽未主动申请办理注销,但其中国国籍已自动丧失,应属我国《外国人在中国就业管理规定》中规定的没有取得定居权的外国人,且其相关情况均不符合上述规定及情形,故其不具有中国国籍,并与原告公司之间不存在合法的劳动关系,而在中国境内合法就业是外国人适用我国《工伤保险条例》的必要条件,显然,其不符合,不能认定为工伤。

“教师加班用餐猝死”,四次不认定工伤是刁难

教师猝死认定工伤具体什么情况?教师猝死认定工伤令人震惊(图1)

▲稷山县人社局4次不予认定工伤决定。图/新京报网

又见工伤认定“拉锯战”。

2017年,山西稷山县一90后男教师暑期加班吃午饭时猝死,工伤认定一波三折。稷山县人力资源和社会保障局三次不予认定工伤决定,分别被稷山县政府行政复议、临猗县法院和运城中院撤销,第四次依然认定不属工伤,理由为“非工作时间,未在岗位上遇故身亡”。

双方争议的焦点所在,是关于工作时间和工作场所的认定。

翻看《工伤保险条例》,明确规定“职工在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的,应当认定为工伤”。按照该条款,如果不是在工作时间和工作场所发生意外,就不能认定为工伤。

如果是硬抠字眼的话,当地人社局的认定也不算离谱。毕竟按学校的说法,该单位的加班时间是在8时至12时、14时至18时两个时段,涉事教师就餐后于12点50分左右倒地。乍看起来,他离开工作地点到餐馆吃饭,既不在上班时间,也不在上班场所,还不在单位认可的“加班时间内”,更算不得履行工作职责。

问题是,暑期加班也是工作,工作时谁又没有个吃饭、内急的需要呢。必要的休息时间,也应得到保障。以人之常情,去餐厅吃饭与正常工作,以及上下班途中一起,都应当视为员工加班的一部分。

劳动者权益高于天。事实上,立法上已作出了有利于劳动者的改变。如2010年12月《工伤保险条例》修改,即调整扩大了工伤认定、工伤保险适用范围等。2014年8月,最高法发布《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》,更明确了“上下班途中”的具体范围。

尽管法律尚未规定,员工在加班间隙离开工位吃饭休息时发生意外事件也属工伤,但根据立法保护劳动者权益的精神,有关部门理应采取广义的理解,让劳动者享受法律给予的人文关怀。如果将加班的劳动者强行拒之门外,失去了法治应有的温情。所以无论当地政府还是两级法院,都撤销了“不予认定”的结果。

可令人遗憾的是,当地人社局三次不予认定工伤决定,哪怕屡被撤销,仍以相同理由执拗不改。这就意味着,当事人亲属还得在这场拉锯战中痛苦地徘徊,即便申请行政复议、重新起诉,结果仍可能是“死循环”。

这种尴尬而痛苦的经历,并非孤例。之前,媒体便报道了某女职工在公司值班期间上厕所,遭遇性侵(未遂),小便失禁“精神失常”,被医院确诊为“应激相关障碍”,向人社局申请工伤遭拒。尽管法院判决支持职工,但人社部门仍不松口。

之所以屡次出现这种情形,固然有《工伤保险条例》等法规不够健全完善的原因,也有职能部门理解偏差、僵硬不化的因素。要打破这种有悖于法治和人性的“死循环”,有必要对现行法律作出适当调整,或者出台司法解释,进一步扩大工伤认定的范围,将合理的员工必要就餐休息视为工作一部分,出现意外也应纳入工伤认定范围。

当然,还应科学规范工伤认定的程序,对违反《行政复议法》、“以同一的事实和理由”一再不予认定的有关部门人进行追责,避免皮球踢个没完,损害当事人及其亲属的合法利益。

□欧阳晨雨(学者)

关于工伤认定、工伤保险,这些你一定要知道!

教师猝死认定工伤具体什么情况?教师猝死认定工伤令人震惊(图2)工伤认定中的“三工”

你知道吗?快来看看

统计数据显示,历年以来,全国80%以上的工伤都集中在“三工”领域。

那么,问题来了,什么是“三工”呢?

什么是“三工”?1职工在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害,应当认定为工伤。这是工伤最基本的一种情形。2职工为完成工作,在工作时间前后,需要做一些与工作有关的预备性或者收尾性工作,这种情形也应认定为工伤。3职工在工作时间以及工作时间前后,在工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的,也应当认定为工伤。上述三种情况,统称为“三工”。教师猝死认定工伤具体什么情况?教师猝死认定工伤令人震惊(图3)下面就具体给你解释一下

涉及工作时间包括职工劳动合同约定的工作时间或者用人单位规定的工作时间以及加班加点的工作时间。合法的加班期间以及单位违法延长工时的期间,都属于工作时间。工作场所包括职工日常工作所在的场所和领导临时指派其所从事工作的场所,在有多个工作场所的情形下,还包括职工在工作时间内来往于多个与其工作职责相关的工作场所之间的合理区域。工作原因是指职工受伤与从事本职工作之间存在因果关系,包括直接工作原因和间接工作原因,既指职工在工作时间和工作场所内,因从事生产经营活动直接遭受的事故伤害,也指职工在工作过程中临时解决合理必需的生理需要时(如喝水、用餐、上厕所等)由于不安全因素遭受的意外伤害。预备性工作是指在工作时间开始之前的一段时间内,从事与工作有关的准备工作,诸如运输、备料、准备工具等收尾性工作是指在工作时间结束之后的一段时间内,从事与工作有关的收尾工作,诸如清理、安全储存、收拾工具和衣物等事故伤害是指职工在工作过程中发生的人身伤害或者急性中毒等事故伤害。因履行工作职责受到暴力等意外伤害具有有两层含义:1.指职工因履行工作职责,尽职尽责地完成工作任务,使某些人不合理的或违法的目的没有达到,这些人出于报复而对该职工进行的暴力人身伤害2.指在工作时间和工作场所内,职工因履行工作职责受到的意外伤害,如地震、厂区失火、车间房屋倒塌等。教师猝死认定工伤具体什么情况?教师猝死认定工伤令人震惊(图4)“三工”的核心原则是这个确定职工是否因“三工”原因受伤,应将工作时间、工作地点和工作原因三个要素联系在一起综合考虑,只要不存在《社会保险法》第37条和《工伤保险条例》第16条规定的排除情形,都应认定工伤。“工作原因”是认定工伤的核心要素。在工作时间和工作地点不易界定的情况下,如果能够证明是因工作原因受到的伤害,可以不用考虑前两个要素,认定工伤。反之,即使在工作时间和工作场所内,不是因工作原因受到的伤害,如玩耍、干私事中受伤,因情感、恩怨等与履行工作无关的原因遭受暴力伤害等,均不能认定工伤。教师猝死认定工伤具体什么情况?教师猝死认定工伤令人震惊(图5)“三工”还有这些特殊情况在某些情况下,职工虽不在本岗位劳动,但由于单位的设施或设备不完善,劳动条件或劳动环境不良、管理不善等原因造成职工伤害的,也应当认定为工伤。例如,由于单位锅炉房的开水管安装不牢固,导致职工在打开水的过程中被开水烫伤等。职工在参加用人单位组织或者受用人单位指派参加其他单位组织的活动中受到事故伤害的,应当视为工作原因,认定为工伤。但参加与工作无关的活动除外。作为单位的工作安排,职工参加体育训练活动而受到伤害的,应当视为工作原因,认定为工伤。司机驾驶车辆执行本单位正常工作时发生交通事故导致本人伤亡的,应视为在工作时间和工作岗位因工作原因受到事故伤害,认定为工伤,此时不受

工伤保险中的

三种“工资”

你知道么?

在《工伤保险条例》中,提及了“工资总额”、“本人工资”、“停工留薪期”等关系到“工资”的表述,今天就一起来学习一下——

工伤保险条例中的工资总额《工伤保险条例》第十条、第四十六条均提及“工资总额”——第六十四条: 本条例所称工资总额,是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额工伤待遇中的本人工资《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条,就劳动者发生工伤事故后的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金、供养亲属抚恤金的计算,均提到了“本人工资”。

《工伤保险条例》第八章附则中对“本人工资”有明确的解释——第六十四条: 本条例所称本人工资,是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的,按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的,按照统筹地区职工平均工资的60%计算。工伤停工留薪期《工伤保险条例》第三十三条提及停工留薪期及待遇——第三十三条:职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。

停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认,可以适当延长,但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇,按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的,继续享受工伤医疗待遇。

生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责。

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八、工伤,关于工伤十级赔偿的介绍

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网友评论
偏爱自由
工伤认定申请表应该包括事故发生的
2019-08-22 19:03 181
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